Ухвала по справі № 04/5026/803/2012 від 26 вересня 2016 року (визнання недійсним результату аукціону)

ОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

 УХВАЛА

26 вересня 2016 року                 м. Черкаси     Справа № 04/5026/803/2012

Господарський суд Черкаської області у складі головуючого судді Боровика С.С. з секретарем Вініченко О.Б., за участю:

ініціюючого кредитора: не з’явився,

ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України": Мусієнко Г.І. (по довіреності),

ТОВ «ЛВС-2012»: Татаринов О.С. (по довіреності),

Скінтей Олександр Михайлович: не з’явився,

Кузнєцов Анатолій Миколайович: не з’явився,

ТОВ “Промтехтраст-КР”: не з’явився,

ліквідатор Левченко О.А.: не з’явився,  

прокуратура Черкаської області: Гамова В.М. (за посвідченням),

розглянувши матеріали справи №04/5026/803/2012

за заявою ініціюючого кредитора управління Пенсійного фонду України в Жашківському районі

до товариства з обмеженою відповідальністю “ВІГ - Жашківський цукровий завод”

про визнання банкрутом, 

за участю третіх осіб,      які не заявляють самостійних вимог на стороні боржника: 1) товариства з обмеженою відповідальністю "ЛВС-2012", 2) Скінтей Олександра Михайловича, 3) Кузнєцова Анатолія Миколайовича, 4) товариства з обмеженою відповідальністю “Промтехтраст-КР”

за участю третьої особи,      яка не заявляє самостійних вимог на стороні ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України": Жашківської міської ради

ВСТАНОВИВ:    

ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" (далі – ПАТ "Укрексімбанк") подано до суду позовну заяву від 28.10.2015 року №176-04/559 (вх.суду №25542/15 від 03.11.2015 року, а.с.36 т.37) з доповненнями від 10.12.2015 року №176-04/679 (вх.суду №29004/15 від 14.12.2015 року, а.с.213 т.38) з вимогами про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна боржника, проведеного 06.10.2015 року товарною біржею "Перша Універсальна Біржа "Україна", та договору купівлі-продажу майна від 06.10.2015 року, укладеного між боржником та ТОВ "ЛВС-2012".

Ухвалою господарського суду Черкаської області від 22.03.2016 року, залишеною без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 05.05.2016 року, визнано недійсними результати аукціону з продажу майнового комплексу ТОВ "ВІГ – Жашківський цукровий завод" по лоту №1, проведеного товарною біржею "Перша Універсальна Біржа "Україна" 06.10.2015 року у м. Києві по вул. Льва Толстого, буд.57 о 9 годині 00 хвилин, визнано недійсним договір купівлі-продажу від 06.10.2015 року, укладений між ТОВ "ВІГ – Жашківський цукровий завод" та ТОВ "ЛВС-2012".

Постановою Вищого господарського суду України від 06.06.2016 року касаційні скарги арбітражного керуючого Левченко О.А., ТОВ «ЛВС-2012» задоволено частково. Постанову КАГС від 05.05.2016 року та ухвалу господарського суду Черкаської області від 22.03.2016 року у справі №04/5026/803/2012 скасовано, справу у скасованій частині передано на новий розгляд до господарського суду Черкаської області в іншому складі суду.

Автоматизованою системою документообігу від 18.07.2016 року справу у скасованій частині передано для подальшого розгляду судді Боровику С.С.

В судовому засіданні 26.09.2016 року представник ПАТ “Укрексімбанк” підтримав позовну заяву від 28.10.2015 року №176-04/559 з доповненнями від 10.12.2015 року №176-04/679 з вимогами про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна боржника, проведеного 06.10.2015 року товарною біржею "Перша Універсальна Біржа "Україна", та договору купівлі-продажу майна від 06.10.2015 року, укладеного між боржником та ТОВ "ЛВС-2012", просив суд задовольнити..

В судове засідання 26.09.2016 року ліквідатор Левченко О.А. та представник Товарної біржі “Перша універсальна біржа “Україна” не з’явилися, що не перешкоджає розгляду справи по суті.

В судовому засіданні 26.09.2016 року представник ТОВ "ЛВС-2012" та у своїх  поясненнях від 22.01.2016 року (вх.суду №1406/16 від 22.01.2016 року, а.с.68 т.39), від 16.02.2016 року (вх.суду №3267/16 від 17.02.2016 року, а.с.200 т.39) заперечив проти задоволення позовної заяви ПАТ "Укрексімбанк" з підстав її необґрунтованості.

Жашківська міська рада у заявах від 25.02.2016 року №107/02-28 (вх.суду №4031/16 від 26.02.2016, а.с.1 т.40) та поясненні від 26.09.2016 року зазначила, що: 20.12.2005 року Жашківською міською радою прийнято рішення №21-7/IV “Про прийняття у комунальну власність житлових будинків по вулицях Зої Космодем’янської, буд.23, Новосельській, буд.1 та Сахаланській, буд.2”; 26.12.2005 року міським головою Павликом А.П. підписано акт приймання-передачі, яким гуртожиток, що знаходиться по вул. Новосельській, буд.1, передано Жашківському виробничому управлінню житлово-комунального господарства; відповідно до частини 6 статті 7 Закону України “Про передачу об’єктів права державної та комунальної власності” (у редакції від 03.11.2005 року, яка діяла на момент складання акту приймання-передачі) право власності на об’єкт передачі виникає з дати підписання акта приймання-передачі, тобто власником гуртожитку по вул.Новосельській, буд.1 з 26.12.2005 року є Жашківська міська рада; відповідно до частини 1 статті 42 Закону-4212 об’єкти житлового фонду, у тому числі гуртожитки, дитячі дошкільні заклади та об’єкти комунальної інфраструктури, що належать банкруту, до ліквідаційної маси не включаються та передаються у порядку, встановленому законодавством, до комунальної власності відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку; продаж вказаного гуртожитку суттєво зачіпає права мешканців цього гуртожитку, у якому у цей час проживає чотири сім’ї; трансформаторна підстанція ТП-35/6 кВ з обладнанням є об’єктом комунальної інфраструктури, оскільки від неї виходять лінії 6 кВ та від цих ліній здійснюється живлення чотирьох трансформаторних підстанцій, від яких розгалужуються повітряні лінії 0,4 кВ, які забезпечують електроенергією електроустановки населення мікрорайону “Цукровий завод” м.Жашкова, дошкільний навчальний заклад №3 м.Жашкова; гуртожиток по вул. Новосельській, буд.1, повітряні лінії електромереж мікрорайону “Цукровий завод”, а також трансформаторні підстанції не мали бути включені до ліквідаційної маси чи до предмету застави, оскільки як власність банкрута, без додаткових умов повинні були передані до комунальної власності територіальної громади м. Жашкова.

Прокурор прокуратури Черкаської області підтримала позовну заяву ПАТ "Укрексімбанк" і пояснив, що: при проведенні аукціону було порушено процедуру проведення торгів; в порушення Закону-4212 до складу ліквідаційної маси включено два гуртожитки, трансформаторну підстанцію, лінії електропередач, які обслуговують не лише об’єкти боржника, а продаж об’єктів соціальної сфери заборонено законодавством; гуртожиток по вул. Новосельській, буд.1 було передано до комунальної власності міста; право відчуження гуртожитку належить лише власнику, тому ліквідатор банкрута не мав права на його відчуження; іпотека не припиняє права власності міської влади на гуртожиток.

Заслухавши доводи та пояснення учасників судового процесу, дослідивши матеріали справи, суд задовольняє позовну заяву ПАТ "Укрексімбанк" від 28.10.2015 року №176-04/559 з доповненнями від 10.12.2015 року №176-04/679 з наступних правових підстав та мотивів.

Судом встановлено, що на виконання вимог постанови суду від 18.04.2014 року про визнання боржника банкрутом, ліквідатором банкрута Левченко О.А. 05-08 травня 2014 року проведено інвентаризацію майна (а.с.117 т.32). Однак акт інвентаризації не містить усіх відомостей передбачених чинною на час проведення інвентаризації Інструкцією по інвентаризації основних засобів, нематеріальних активів, товарно-матеріальних цінностей, грошових коштів і документів та розрахунків, затвердженою наказом Міністерства фінансів України від 11.08.1994 року №69 і зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 26.08.1994 року за №202/412 (зокрема, проведено інвентаризацію основних засобів /рухомого та нерухомого майна/, однак відомостей передбачених пунктами 12.9-12.12 /про інвентаризацію інших активів/ немає), що є її порушенням вказаної Інструкції.

Відповідно до статей 11, 13 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" на основі даних бухгалтерського обліку підприємства зобов'язані складати фінансову звітність. Фінансова звітність підприємства включає: баланс, звіт про фінансові результати, звіт про рух грошових коштів, звіт про власний капітал та примітки до звітів. Звітним періодом для складання фінансової звітності є календарний рік. Баланс підприємства складається за станом на кінець останнього дня кварталу (року). Звітним періодом підприємства, що ліквідується, є період з початку звітного року до дати прийняття рішення про його ліквідацію.

Однак, баланс банкрута (як результат проведеної інвентаризації і як документ, який вказує на фінансові складові боржника як цілісного майнового комплексу) та визначає вартість його активів у справі відсутній і ліквідатором банкрута суду не наданий, що є порушенням частини 1 статті 11 і частини 3 статті 13 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні".

За відсутності балансу у ліквідатора банкрута відсутній склад цілісного майнового комплексу. Як вбачається з оголошення про проведення аукціону з продажу майна ТОВ "ВІГ - Жашківський цукровий завод", призначеного на 16.12.2014 - 31.12.2014, розміщеного на сайті Вищого господарського суду України за адресою http://vgsu.arbitr.gov.ua/pages/158/?d= 11393&v=f57f8dbea8&t=7, на продаж було виставлено ЦМК (лот №115577, початкова вартість 645564977,26 грн., аукціон проводиться вперше), однак він складається з: нерухомого майна загальною площею 11448,2 кв.м., що розташоване за адресою: 19200, Черкаська область, Жашківський район, м. Жашків, вул. Маслозаводська, буд.8; нерухомого майна загальною площею 32568,3 кв.м., що розташоване за адресою: 19200, Черкаська область, Жашківський район, м. Жашків, вул. Радгоспна, буд.7; рухомого майна (Перелік колісних транспортних засобів згідно Додатку 1; Перелік обладнання та інших малоцінних активів згідно Додатку 2). Відомості ж про інші активи, які відображаються у балансі, відсутні. Зокрема, відсутній такий актив, як вимоги до ТОВ “ВВІКО” (дебіторська заборгованість) у сумі 2278118,00 грн., які надалі були визнані ухвалою господарського суду Київської області від 22.09.2014 року у справі про банкрутство ТОВ "ВВІКО".

Усього ж за даними балансу станом на 31.12.2013 року вартість активів боржника складала 92962 тис. грн., (з них вартість основних засобів складає більше 29 млн. грн.,  дебіторська заборгованість складає більше 38 млн. грн. – а.с.92 т.38). Надалі вартість основних засобів боржника була оцінена на суму 43790 тис. грн.

Таким чином у порушення частини 1 статті 43 Закону-4212 на продаж було виставлено не ЦМК, а його частину.

Відповідно до частини 1 статті 44 Закону-4212 ліквідатор здійснює продаж майна банкрута після проведення інвентаризації та оцінки майна. Оголошення про продаж майна розміщені на сайті Вищого господарського суду України 08.10.2014 року за №9767, 20.10.2014 року за №10212, 17.11.2014 року за №11393, оцінку майна проведено лише 31.03.2015 року, тобто реалізацію майна боржника було розпочато до проведення його оцінки, що є порушенням вищевказаної норми закону.

На сайті Вищого господарського суду України відсутнє повідомлення організатора аукціону з продажу майна банкрута про результати його проведення 16.12.2014 - 31.12.2014, що є порушенням абзацу 2 частини 5 статті 51 Закону-4212.

Згідно з частиною 1 і 3 статті 65 Закону-4212, якщо інше не встановлено договором, у разі закінчення аукціону без визначення переможця протягом місяця (у разі продажу нерухомого майна - двох місяців) організатор аукціону зобов'язаний провести повторний аукціон; початковою вартістю повторного аукціону, другого повторного аукціону є вартість, зменшена на 20 відсотків щодо початкової вартості відповідно попереднього аукціону, попереднього повторного аукціону.

Частиною 5 статті 44 Закону-4212 визначено, що ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді ЦМК; у разі якщо продати майно боржника у вигляді ЦМК не вдалося, ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами.

Отже, якщо майно продається як ЦМК, то початкова вартість є сукупністю вимог кредиторів. При цьому: продаж ЦМК має здійснюватися разом із часткою, яку складає заставне майно; для продажу заставного майна у складі ЦМК потрібна згода заставного кредитора або суду (частина 4 статті 42 Закону-4212); для продажу ЦМК рішення комітету кредиторів про визначення його складу не потрібно; якщо ж майно продається частинами, то початкова вартість частин (чи частини) визначається ліквідатором банкрута, а склад цих частин має бути визначений рішенням комітету кредиторів (абзац 9 частини 8 статті 26 Закону-4212). Для продажу заставного майна у складі частини майна, крім рішення комітету кредиторів, потрібна згода заставного кредитора чи суду (яка повинна була бути отримана раніше для продажу ЦМК). Тобто: якщо відбувається продаж частини активів (наприклад без дебіторської заборгованості чи інших відображених у балансі активів), то тоді його продаж підпадає під дію абз.9.ч.8 ст.26 Закону-4212, згідно з якою визначення складу майна в разі продажу частини майна має здійснюватись за рішенням комітету кредиторів; якщо відбувається продаж частини активів (яка в собі містить також частину у вигляді заставного майна) ліквідатор банкрута на час звернення до комітету кредиторів вже повинен мати згоду заставного кредитора чи суду на продаж заставного майна.

Наступний аукціон, який закінчено без визначення переможця, було проведено згідно з оголошенням про проведення аукціону з продажу майна ТОВ "ВІГ-Жашківський цукровий завод", призначеного на 15.06.2015 - 30.06.2015, про що здійснено публікацію на сайті Вищого господарського суду України за адресою http://vgsu.arbitr.gov.ua/pages/158/?d=17951&v= f51c427669&t=7. На продаж було виставлено майновий комплекс (лот №200235, початкова вартість 43790077,00 грн. без можливості зниження вартості на тому ж аукціоні, аукціон проводиться вперше). Однак майновий комплекс згідно з оголошенням складається з того ж майна, яке було виставлено на продаж на аукціоні, який проводився 16.12.2014 - 31.12.2014.

Якщо за лотом №200235 ліквідатором банкрута виставлено на продаж ЦМК (як він стверджує), то за правилами частин 1 і 3 статті 65 Закону-4212: а) початковою вартістю мала б бути ціна на 20% нижча від 645564977,26 грн. (тобто 516 451 981,81 грн.); б) аукціон мав би бути вказаний в оголошенні як повторний, однак цих вимог не дотримано.

Суд вважає, що за лотом №200235 на продаж було виставлено частину майна боржника, склад якої не визначено і не погоджено з комітетом кредиторів, що є порушенням абзацу 9 частини 8 статті 26 Закону-4212. Ліквідатор банкрута не надав суду рішення комітету кредиторів (протоколу) з цього питання.

На наступні аукціони, які було закінчено (а саме: перший повторний аукціон з 30.06.2015 року по 15.07.2015 року, лот №200686, початкова вартість 41600000,00 грн.; другий повторний аукціон 06.10.2015 року, лот №1, початкова вартість 33280000,00 грн.), також на продаж було виставлено частину майна боржника, склад якої не погоджено з комітетом кредиторів, що є порушенням абз.9.ч.8 ст.26 Закону-4212. 

13.05.2015 року на сайті Вищого господарського суду України за адресою http://vgsu.arbitr.gov.ua/pages/158/?d=17951&v=f51c427669&t=7 було здійснено оголошення про продаж майна банкрута за ціною експертної оцінки майна 43790077,00 грн., а 14.05.2015 року було проведено збори комітету кредиторів, протоколом №8 яких оформлено рішення, зокрема, про зобов’язання ліквідатора банкрута: "надати на розгляд та затвердження пропозиції щодо подальшого продажу активів ТОВ "ВІГ-Ж.Ц.З." (формування лотів, включення до їх складу майна банкрута, а також пропозиції щодо встановлення початкової вартості лотів)"; надати членам комітету кредиторів договір з організатором аукціону; скликати наступні збори комітету кредиторів 29.05.2015 року.

Ліквідатор банкрута вимог комітету кредиторів не виконав, не надав комітету кредиторів інформацію для визначення складу майна в разі продажу частини майна (що є порушенням абз.9 ч.8 ст.26 Закону), не надав комітету кредиторів витребуваної інформації (що є порушенням частини 9 статті 41 Закону).

За наслідками цього, згідно з протоколом зборів комітету кредиторів від 04.06.2015 року №9 (а.с.224 т.35) прийнято рішення: "визнати неправомірними дії ліквідатора банкрута в частині ненадання членам комітету кредиторів на розгляд та затвердження пропозицій щодо подальшого продажу активів ТОВ "ВІГ-Ж.Ц.З" (формування лотів, включення до їх складу майна банкрута, а також пропозиції щодо встановлення початкової вартості лотів), ненадання всім членам комітету кредиторів договору, який був укладений між ТОВ "ВІГ-Ж.Ц.З" та торгуючою організацією на проведення торгів з реалізації майна підприємства-банкрута, а також незабезпечення організації проведення 29 травня 2015 року зборів комітету кредиторів ТОВ "ВІГ-Ж.Ц.З"; "визнати дії ліквідатора ТОВ "ВІГ-Ж.Ц.З" в частині реалізації майна ТОВ "ВІГ-Ж.Ц.З" неправомірними та такими, що порушують вимоги чинного законодавства України"; "дії ліквідатора під час ліквідаційної процедури ТОВ "ВІГ-Ж.Ц.З" визнати неналежними у зв’язку з чим звернутись до господарського суду Черкаської області з клопотанням про усунення ліквідатора ТОВ "ВІГ-Ж.Ц.З" арбітражного керуючого Левченко О.А. від виконання ним своїх обов’язків".

Судом також встановлено, що боржник придбав у власність об’єкти соціальної сфери згідно з двома договорами купівлі продажу нерухомого майна від 03.03.2011 року, укладеними із ТОВ "Оберіг", згідно з якими боржнику були передані у власність, зокрема, такі об’єкти: 9) нежитлова будівля (трансформаторна), позначена на плані літерою І, площа 34,2 кв.м.;  29) нежитлова будівля (трансформаторна №8), позначена на плані літерою О2, площа 14,8 кв.м.; 54) нежитлова будівля (трансформаторна №10) площа 22,3 кв.м.; 58) будівля (їдальня, гуртожиток з підвалом та ганками) позначеної на плані літерою У, площа 833,8 кв.м.; 64) гуртожиток з підвалом, позначений на плані літерою Я, площа якого 1055,4 кв.м. Вказані об’єкти були предметом іпотеки згідно з іпотечним договором від 03.03.2011 року №151311Z6, укладеним між ПАТ "Укрексімбанк" і боржником (а.с.142 т.11).

Ці об’єкти реалізовані боржником ТОВ "ЛВС-2012" згідно з договором купівлі продажу від 06.10.2015 року (а.с.13 т.39). Суд вважає, що ліквідатором банкрута здійснено реалізацію цих об’єктів соціальної сфери у порушення частини 1 статті 42 Закону-4212.

За змістом цієї статті Закону усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси, за винятком об'єктів житлового фонду, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та об'єктів комунальної інфраструктури, що належать юридичній особі - банкруту, які передаються в порядку, встановленому законодавством, до комунальної власності відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку.

Таким чином, виставляючи на продаж майно банкрута ліквідатор повинен був спочатку виключити з його складу майно соціальної сфери незважаючи на те, що воно є предметом іпотеки, оскільки норми Закону-4212 в даному випадку мають пріоритет над будь-якими іншими нормами чи умовами договору іпотеки/застави.

Судом досліджено та встановлено порушення пунктів 1-5, 8 порядку проведення аукціону. Відповідно до частини 3 статті 55 Закону результати аукціону, проведеного з порушенням вимог закону, можуть бути визнані в судовому порядку недійсними; визнання результатів аукціону недійсними тягне за собою визнання недійсним укладеного з переможцем договору купівлі-продажу.

Наведене є підставою для визнання недійсними результатів аукціону з продажу майнового комплексу ТОВ "ВІГ - Жашківський цукровий завод" по лоту №1, проведеного товарною біржею "Перша Універсальна Біржа "Україна" 06.10.2015 року у м. Києві по вул. Льва Толстого, буд.57 о 9 годині 00 хвилин, та визнання недійсним договору купівлі-продажу від 06.10.2015 року, укладеного між ТОВ "ВІГ – Жашківський цукровий завод" та ТОВ "ЛВС-2012".

Керуючись Законом України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, статтею 86 ГПК України, суд  

                                                           УХВАЛИВ:

1.Заяву ПАТ "Укрексімбанк" від 28.10.2015 року №176-04/559 задовольнити повністю.

2.Визнати недійсними результати аукціону з продажу майнового комплексу ТОВ "ВІГ - Жашківський цукровий завод" по лоту №1, проведеного товарною біржею "Перша Універсальна Біржа "Україна" 06.10.2015 року у м. Києві по вул. Льва Толстого, буд.57 о 9 годині 00 хвилин.

3.Визнати недійсним договір купівлі-продажу від 06.10.2015 року, укладений між ТОВ "ВІГ - Жашківський цукровий завод" та ТОВ "ЛВС-2012".

Ухвала може бути оскаржена до Київського апеляційного господарського суду.

Копію ухвали направити: кредиторам, ліквідатору, ТОВ "ЛВС-2012", прокуратурі Черкаської області, Жашківській міській раді, товарній біржі "Перша Універсальна Біржа "Україна", УПФУ в Жашківському районі, Уманській ОДПІ, Скінтей О.М., Кузнєцову А.М., ТОВ «Промтехтранс-КР».    

Суддя                                                                          С.С.Боровик